时 间:2018/08/21

效力级别: 地方法规规章及规范性文件

适用地区: 其他

出台时间:2018-8-3

台港澳就业证的前世今生

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来源:国务院

前  言

2018年8月3日,国务院正式对外发布《国务院关于取消一批行政许可等事项的决定》(国发〔2018〕28号)(以下简称《决定》),其中取消了台港澳人员在内地就业许可。


取消该行政许可,有什么重大影响?在讨论此问题之前,小编先来科普一下台港澳就业证。


1

台港澳就业证的

前世


台港澳就业证历史

1994年2月21日,《台湾和香港、澳门居民在内地就业管理规定》(劳部发[1994]102号)公布,首次出现台港澳就业证相关规定。

2005年10月1日《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》实施,劳部发[1994]102号即废止。与劳部发[1994]102号相比,新规定主要是放宽了对台港澳人员就业岗位条件,简化手续,增加社会保险以及以及登记备案制度规定。

之后,国务院又陆续出台决定,主要是对就业证的受理机关进行调整。

直至2018年8月3日,台港澳就业证许可被取消,历时二十多年的台港澳就业证就此退出中国劳动力市场的历史舞台。

台港澳就业证用途

根据现行的《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》(以下简称《规定》)第四条规定,台、港、澳人员在内地就业实行就业许可证制度。用人单位应为其申请办理《台港澳人员就业证》。且《规定》对适用就业证的台港澳人员进行了限制,即建立劳动关系、在内地从事个体经营、受派遣到内地的台港澳人员。简言之,就是符合要求的台港澳人员到内地就业,需要用人单位协助办理就业证。

未办理就业证后果

根据《规定》,台港澳人员办理就业证属于一种行政许可,那么在未取得就业证前,由于未经过劳动行政部门的确认和批准,台港澳人员并不具备劳动者的身份、能力、资格等,也就不具有我国《劳动法》规定的劳动者的主体资格。因此,未办理就业证,劳动关系不成立,但因双方存在提供劳动和接受劳动的事实,双方实际上形成劳务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》(2013)第十四条也明确规定,台港澳居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同,当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的,人民法院不予支持。


2

台港澳就业证的

今生


那么取消台港澳就业证许可之后,将会产生怎样的影响?

 台港澳人员内地就业是否适用《劳动合同法》?

首先,取消《台港澳人员就业证》意味着台港澳人员只要符合《劳动法》规定的劳动者主体资格,且在内地用人单位就业,双方即成立劳动关系。

当发生用工纠纷时,必须经过劳动争议仲裁前置程序,并可依据《劳动合同法》规定主张二倍工资、经济补偿、带薪年休假等权益,保护力度将会大大提高。同时,也可能造成台港澳人员劳动纠纷数量相应地增长。对于用人单位来说,诉讼程序增多,违法用工成本增加。因此,规范用工,合规管理显得更为重要。

其次,就业证许可取消后,台港澳人员的就业多样化得以实现。

根据《规定》第十四条,台、港、澳人员的就业单位应当与就业证所注明的用人单位一致。用人单位变更的,应当由变更后的用人单位到所在地的地(市)级劳动保障行政部门为台、港、澳人员重新申请办理就业证。因此,就业证取消之前,台港澳人员持就业证仅能在一个用人单位就业,取消后,意味着可在一个以上的用人单位就业,非全日制用工、劳务派遣用工等灵活用工方式或可实现。

最后,就业证许可取消后,台港澳人员或可适用无固定期限劳动合同相关规定。

《劳动合同法》并未限制台港澳人员适用无固定期限劳动合同,且《规定》也并未对就业证的期限做出限定,因此,就业证取消之前,理论上只要持有就业证,就可签订无固定期限劳动合同。然而,在实际操作中,就业证通常是有期限的,例如,上海规定“台港澳人员就业证的备案期限,可根据劳动合同期限、营业执照期限、登记证和代表证的有效期确定,但最长不超过5年,同时不能超过《台湾居民来往大陆通行证》或《港澳同胞回乡(通行)证》的期限。”[1] 就业证取消,减少台港澳人员适用无固定期限劳动合同的障碍。

 台港澳人员在内地的社会保险和公积金怎么缴纳?


社会保险

根据《规定》第十一条,用人单位与聘雇的台、港、澳人员应当签订劳动合同,并按照《社会保险费征缴暂行条例》的规定缴纳社会保险费。按照此强制性规定,用人单位应当为在内地(大陆)就业的台港澳人员缴纳社会保险。

但实践中一些地方的做法有出入,例如《上海市人力资源和社会保障局关于在沪工作的外籍人员、获得境外永久(长期)居留权人员和台湾香港澳门居民参加城镇职工社会保险若干问题的通知》(沪人社养发[2009]38号)一、与属于参加本市城镇基本养老保险范围的用人单位建立劳动(聘用)关系,并按规定分别办理了《外国专家证》、《上海市居住证》B证、《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》、《定居国外人员在沪就业核准证》等证件的外籍、获得境外永久(长期)居留权、台、港、澳来沪工作人员,可以按照相关规定同时参加本市城镇职工基本养老保险、基本医疗保险和工伤保险,并在劳动(聘用)合同中予以约定。

公积金

根据《关于在内地(大陆)就业的港澳台同胞享有住房公积金待遇有关问题的意见》(2017)一、支持港澳台同胞缴存。在内地(大陆)就业的港澳台同胞,均可按照《住房公积金管理条例》和相关政策的规定缴存住房公积金。缴存基数、缴存比例、办理流程等实行与内地(大陆)缴存职工一致的政策规定。因此,住房公积金的缴纳一般是采取自愿原则。

例如《上海市住房公积金缴存管理办法》(2017)第六条规定,与本市单位建立和形成劳动关系,且取得《外国人永久居留身份证》、《上海市海外人才居住证》、《外国人工作许可证》、《台港澳人员就业证》、《定居国外人员在沪就业核准证》等证件的外籍、获得境外永久(长期)居留权人员和港、澳、台人员,所在单位和个人可以按规定缴存住房公积金和补充住房公积金。

取消就业证后

台港澳就业证许可取消后,台港澳人员与内地用人单位成立劳动关系的覆盖范围将扩大。即使依现有政策可自愿参加社会保险、缴纳公积金,但劳动关系基数的扩大,也可能会导致用人单位社保费用及公积金费用的增加。若严格适用《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》强制缴纳社会保险,则用工成本会有较大幅度提高。

同时,强制缴纳社保,对于在台港澳已经缴纳了社会保险的人员来说,重复缴纳社保的问题急需解决,他们在内地是否可选择缴纳个别社会保险险种?两岸四地社保如何衔接?相关规定尚未出台。

其他影响

从国家层面来讲,取消就业证许可,用人单位及台港澳人员均可省去办理就业证的繁杂程序,简化用工,从而有利于台港澳劳动力在内地的自由流动,一定程度上促进国内就业。

小编的话

台港澳就业证许可的取消影响方方面面,小编不能一一列举,仅从上述主要影响进行阐述,以期对大家有所启发。



[1] 参见“上海市台胞服务中心官网” 

http://www.tbfw.org/gb/taibao/n6/n9/u1ai2672.html

文丨江三角律师事务所·岳丹辉

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