商业秘密被侵犯后你首先要做好两件事——收集证据、计算损失

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2019-06-06 | 来源:劳动法苑

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  高科技企业的成长通常都伴随着商业秘密可能被侵犯的风险,研发成果泄密、技术秘密披露、竞争对手窃密、核心员工随意跳槽侵权、采购信息泄密、销售客户飞单、电子数据泄密等严重侵犯企业商业秘密的行为,让企业家们烦恼、困惑、又无奈。由于商业秘密侵权案件具有秘密性、隐蔽性,被侵权企业面临着证据难以收集,损失数额难以计算的尴尬局面。笔者将通过一起成功的侵犯商业秘密索赔案给正在或可能需要诉讼指导的企业提供一些参考和建议。

  一、3500万!侵犯商业秘密案件有史以来最高判赔额!

  从浙江省高院2018年5月21日作出的(2017)浙民终123号民事判决书分析来看,上诉人(原审被告)福建省福抗药业股份有限公司(以下简称福抗公司)(以下简称新和成公司)员工俞科(上诉人、原审被告)购买技术信息,俞科遂将其在工作期间接触到的维生素E中间体--橙花叔醇生产技术信息以60万元的价格出售给福抗公司。此后,俞科跳槽至福抗公司担任副总经理,并将其从山东新和成公司私自拷贝的606车间技术资料以及从该公司车间主任梁百安处偷拷的603车间技术资料使用于福抗公司维生素E中间体的研发中。上诉人(原审被告)福建省海欣药业股份有限公司(以下简称海欣公司)成立后,福抗公司的维生素E项目组转移至海欣公司,俞科也跳槽至海欣公司担任副总经理。海欣公司明知俞科和福抗公司的上述违法行为,仍然使用俞科设计的工艺流程图、设备条件图等进行工程设计,并使用涉案技术秘密生产了大量维生素E产品。

  新和成公司以福抗公司、海欣公司、俞科共同侵害其技术秘密为由诉至法院。最终,浙江省高院判决确定的赔偿数额为3500万元。这个案件之所以成功索赔,关键就在于原告提供了充足的证据,同时,对损失数额的计算方式也给其他案件提供了参考。

  二、原告要准备哪些证据才能让胜诉的可能性更大?

  先看一下浙江高院的3500万的判赔,事实及证据有哪些?

  1、原告方对涉案商业秘密的载体、具体内容和采取的具体保密措施,作了充分的举证,确认了技术秘密。

  2、离职员工被依法追究了刑事责任,刑事判决中的内容可以证明其有出售部分秘密、偷拷技术秘密的行为。

  3、原告方对涉案商业秘密的商业价值进行了举证,即对涉案技术秘密的研发成本和许可使用费损失进行了评估,该评估报告在刑事判决中也被认定。

  4、被告方获取商业秘密后利用该商业秘密大规模生产、销售,且销售数额巨大的证据。

  那么,结合我国的证据规则和在侵犯商业秘密案件中积累的经验,我们认为在侵犯商业秘密案件中,原告应准备如下证据:

  1、证明自己是合格原告的证据。谁可以具有原告的资格呢?(1)一般来说,商业秘密案件的原告为商业秘密的所有人;(2)最高人民法院规定以下主体也可以作为原告提出侵犯商业秘密诉讼:商业秘密独占使用许可合同的被许可人提起诉讼;排他使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼,或者在权利人不起诉的情况下,自行提起诉讼;普通使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼,或者经权利人书面授权,单独提起诉讼。

  2、其拥有的商业秘密符合法定条件。《反不正当竞争法》修改后,原告需要证明的是该"商业秘密"不为公众所知悉(秘密性)、对该项商业秘密所采取的具体保密措施;且合理表明商业秘密被侵犯,涉嫌侵权人应当证明权利人所主张的商业秘密不属于本法规定的商业秘密。

  3、证明对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同。一般委托有关鉴定机构进行鉴定。

  4、证明对方当事人采取不正当手段获取信息。目前证明的标准是"(有机会)接触+实质性相似",这对于原告尤其是不方便远距离取证的外国企业来说,举证责任大大降低。

  5、证明侵犯商业秘密给原告造成损失的证据(选定一个赔偿金额的确定方法后,根据确定的方法所引用的法律条款要求准备相应证据)。

  6、合理费用的金额。一般这类费用包括交通费用、公证费用、委托律师的律师费。这些费用需要准备相应的委托合同及发票。

  由此可见,《反不正当竞争法》修改后,民事审判程序中的权利人举证不再困难,加重侵权人举证责任,更有利于保护商业秘密权利人的合法权益不受侵害。

  三、赔偿额如何计算?

  司法实践中通常通过以下几种方式计算侵犯商业秘密罪中的损失:

  1、商业秘密的侵权人应当赔偿被侵害的经营者的实际损失;

  2、被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;

  3、权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

  4、被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用由侵权人承担;

  5、因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的,应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值,根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。

  6、权利人的损失、侵权人获得的利益和许可使用费均难以确定的,人民法院可以根据商业秘密的类型、侵权行为的性质和情节等因素,确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

  在3500万案件中,法官按照侵权人因侵权所获得利益的方法确定

  赔偿的数额。根据从海关和税务部门调取的被诉产品销售数额,乘以权利人相应年份的产品毛利率,再乘以涉案技术在整个生产工序中的泄密比重51%(确定涉案技术秘密对产品利润的贡献率),由此计算出被诉侵权人因侵权所获的营业利润。同时,考虑到被告侵害他人技术秘密恶意明显、侵权情节及后果严重,浙江省高院最终适用惩罚性赔偿方式确定损害赔偿数额3500万元及合理费用22万元。

  综上,笔者建议原告积极采取相应保密措施,有条件的要建立完善商业秘密保护系统,配备保密人员,高管自觉学法用法,员工参加保密培训,明确商业秘密保护范围,强化日常保密管控,建立商密维权预案。在案发之前就要注意保存证据,案发后积极收集证据并根据上述规则合理确定请求赔偿的金额,避免过高或过低。过低对原告不利,过高则法院将要求原告承担部分诉讼费用。虽然根据《民事诉讼法》的相关规定,案件受理费、保全费、鉴定费等由败诉方承担,但判决的赔偿额与原告主张的数额存在较大差距时,法院会在考虑原告诉讼请求与判决金额之间差距大小的基础上,要求原告承担部分案件受理费。


周燕

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