从同案不同判例浅析:加班工资是否属于劳动报酬

分享到微信 关闭
2019-10-14 | 来源:劳动法苑

1494315982176129.png

  加班工资即俗称加班费,指用人单位根据生产和工作的需要安排劳动者在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的报酬。劳动报酬在《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《<中华人民共和国劳动合同法>实施条例》、《工资支付暂行规定》等法律法规中均有涉及,但是对于劳动报酬是由哪些部分组成则无明确规定。

  劳动者加班,延长了工作时间,增加了额外的劳动量,应当得到合理的报酬。那么加班费是属于延长劳动者工作时间、占用休息休假时间的一种经济性补偿,还是属于提供了劳动而获得的劳动报酬。上述问题在司法实践中并无统一定论,各地法院的裁判规则也不尽相同。

  案例一

  陈某于2010年6月24日入职某公司,双方约定陈某做六休一工时制度,陈某的月工资中包含加班工资。2018年4月24日,陈某申请仲裁,陈某要求某公司支付2010年6月24日至2018年4月24日期间延时加班工资99640元;2010年6月24日至2018年4月24日期间休息日加班工资169200元;

  法院认为,2010年6月24日至2010年7月31日、2012年8月1日至2017年12月31日期间的加班工资,某公司确认陈某工作时间是做六休一,且某公司提供的2016年4月至2018年4月的考勤记录亦基本符合陈某关于上班7:30打卡,下班18:00打卡的陈述,扣除每天吃饭时间一小时。

  综上,某公司以陈某的工作内容没有变化,工作状态符合不定时工作制的相关规定,且某公司已支付了加班工资为由,不同意支付陈某2010年6月24日至2010年7月31日、2012年8月1日至2017年12月31日期间的加班工资,依据不足。因某公司无法提供陈某2016年4月1日之前的考勤记录,陈某亦无证据证明2016年4月1日之前存在延时加班的事实,故对陈某要求某公司支付2010年6月24日至2010年7月31日、2012年8月1日至2016年3月31日期间延时加班工资的诉请,法院不予支持。但某公司认可陈某在职期间工作时间为做六休一,故某公司应支付陈某上述期间休息日加班工资。经双方确认,2010年6月24日至2010年7月31日、2012年8月1日至2016年3月31日期间,陈某休息日工作天数共计178天。

  陈某的加班工资以本市最低工资标准计算。经核算,某公司应向陈某支付2010年6月24日至2010年7月31日、2012年8月1日至2017年12月31日期间的休息日加班工资44693.09元,2016年4月1日至2017年12月31日期间的延时加班工资11023.71元,两项合计共计55716.80元,扣除某公司已支付部分仍应向陈某支付加班工资差额13434.80元。

  案例二

  2009年11月24日,王某与某物业分公司建立劳动关系,双方签订劳动合同,每周正常工作六天。王某于2018年2月2日申请劳动仲裁,其仲裁请求为:某物业公司支付2010年1月至2017年12月期间的延时、休息日、法定假日加班费46199元。

  法院认为,《劳动仲裁法》第二十七条第一款规定:"劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。"王某于2018年2月2日申请劳动仲裁,往前推算一年,即超过2017年2月1日前的加班费(含延时加班、休息日加班、法定假日加班)、未休年休假工资因超过一年的仲裁时效,不予支持。对未超过仲裁时效的部分,依法予以处理。

  王某的工作时间超过法定工作时间,某物业分公司理应支付王某加班工资,加班工资按正常工资的150%计算。王某正常工资为基本工资1500元加年功工资80元,在计算法定假日的加班工资时,应以此计算为2179.31元(1580÷21.75×10×3),某物业分公司已支付加班工资5284元(4728+556)应予抵扣,某物业分公司还应当支付的加班工资为3274.11元(6378.8+2179.31-5284)。

  二审法院认为,关于仲裁时效问题。王某主张的未足额支付加班费应受一年仲裁时效限制。一方面,根据《劳动仲裁法》第二十七条第四款:"劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出。"本案中,王某向劳动监察部门提出以及申请劳动仲裁时,劳动合同已经解除,王某主张不受仲裁时效限制不符合上述规定。另一方面,根据《劳动合同法》第八十五条的规定,一般性的劳动报酬与加班费是并列的概念,一般性的劳动报酬未包含加班费,因此应当适用一年的仲裁时效。王某上诉要求支持从2010年开始的加班费的主张,无法律依据,不予支持。

  律师分析

  通过上述二个案例可以看出,有的法院认为加班工资属于劳动报酬,适用特殊仲裁时效,从劳动关系解除之日起开始计算仲裁时效。而有的法院认为加班工资不属于劳动报酬,适用一般仲裁时效,从加班发生之日起一年内可以得到支持,并且是主动审查一年仲裁时效。

  实践中"工资"与"劳动报酬"被广泛使用,那么二者究竟是同一个概念的不同表述还是存在差异的两个概念并无统一的观点。国家统计局发布《关于工资总额组成的规定》第四条:"工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。"从该规定可以看出,加班工资属于工资总额组成部分。但是对于加班工资是否属于劳动报酬并没有具体的法律法规予以明确。

  主张加班工资不属于劳动报酬的法院认为,《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条:"用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(三)安排加班不支付加班费的;(四)解除或者终止劳动合同,未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。"该规定第一项一般性的劳动报酬与与第三项加班费单独列开,两者是并列的概念,不是包含关系,故一般性的劳动报酬未包含加班费。

  主张加班工资属于劳动报酬的法院则认为,加班是劳动者根据用人单位的安排延长劳动时间而获得的报酬,因劳动而获得的报酬当然属于劳动报酬。

  笔者检索了北京、上海、广州、深圳、天津、重庆、成都等地法院关于加班工资的裁判文书,对案例进行分析后发现,仅有成都地区法院认为加班工资不属于劳动报酬,适用普通仲裁时效,即从加班发生之日起开始计算1年仲裁时效。其他各地法院均认为加班工资适用特殊仲裁时效,即从劳动关系解除之日开始计算。笔者持多数法院观点,即加班工资属于劳动报酬。原因如下:

  首先,根据《最高人民法院<关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条:"劳动者依照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》等法律的规定应得的劳动报酬,包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等,应当认定为刑法第二百七十六条之一第一款规定的"劳动者的劳动报酬"。该文件以司法解释的形式,将延长工作时间的工资报酬归入劳动报酬之内。

  其次,尽管《劳动合同法》第八十五条将加班工资与一般性劳动报酬单列,只能说明正常工作时间的报酬与延长工作时间的报酬有区别,但并不能因此而得出加班工资不属于劳动报酬的结论。

  最后,加班工资确是劳动者付出劳动而获得的工资收入,因劳动而获得的报酬应该属于劳动报酬。但各地的操作仍应以当地规定为准,建议用人单位处理加班工资争议时了解各地的规定,必要时咨询相关的劳动保障部门或专业律师。


参考案例:

[1]上海市第二中级人民法院(2019)沪02民终4103号民事判决书

[2]成都市中级人民法院(2019)川01民终147号民事判决书

[3]北京市第二中级人民法院(2019)京02民终1123号民事判决书

[4]广州市中级人民法院(2019)粤01民终1061、1062号民事判决书

[5]深圳市中级人民法院(2019)粤03民终12260号民事判决书

[6]重庆市第二中级人民法院(2019)渝02民终2167号民事判决书

[7]天津市第二中级人民法院(2019)津02民终1177号民事判决书


李富强

作者

最近热点

推荐阅读

加班工资与年终奖是否应当计入经济补偿金基数

本文将立足于加班费和年终奖,总结全国主要城市经济补偿金基数计

版权所有Copyright @ 江三角律师事务所丨沪ICP备12027989号-2 | | 021-58883253

互联网新闻信息服务许可证:3112014002

会员注册

*

请填写常用邮箱

*

支持中文、字母、数字,4-20个字符

*

请输入您的手机号

*

请输入6-14个数字、英文或特殊字符

*

两次密码输入需一致

*

请填写验证码

如果您已经是会员请登录,带*的必须填写

帐号登录

忘记密码?

没有劳动法苑帐号?立即注册

免费订阅劳动法苑每日资讯